公司法：實體理論

引用

Micheler, E. (2021). Company Law: A Real Entity Theory. Oxford University Press.

章節概要

背景與論點

這部專著提出一種關於公司法的單一理論。它認為，組織或企業是法律之外的一種社會現象，是自成一體的行為者：人們作為群體成員行動時，會形成習慣、慣例、流程和程式，並獲得自己的生命，使組織的行動獨立於其參與者的看法與利益。按這種說法，公司法發現了這一現象，並賦予它一種結構，即法人資格和支援組織自主決策的程式。這一理論既用來解釋現行公司法（實證主張），也作為規範性建議的基礎，並依次應用於公司人格、能力、有限責任、行為歸屬、董事與股東的角色、執行與利益相關者。全書十一章，約270頁，另有序言。

第1章：公司法的實在實體理論（A Real Entity Theory of Company Law）

本章介紹關於公司的三種主要理論：公司即合同，這是代理理論的基礎；公司是國家的特許；公司是實在實體。然後闡述實在實體理論的現代版本及其在公司法中的應用。

第2章：公司人格（Corporate Personality）

獨立法人資格被解釋為對“組織是社會事實而非原始事實”這一問題的一種解決方案。登記使組織獲得公開的法律表現，併為第三方提供資訊。本章指出，《公司法》並不把公司形式限於組織性行動，因此組織的邊界並不總是與法人資格重合。

第3章：公司能力（Corporate Capacity）

本章考察越權原則，它曾以公司章程大綱中的目的條款限制公司能力，並說明它為何不適合商業組織，以至於現在非慈善公司都具有無限能力。隨後評估近來提出的公司應設定超出財務回報的宗旨的建議，結論是，除非更廣泛的目標被制度化，例如由一名董事會成員代表這些目標，否則這類綱領性宣告很可能只帶來表面的變化。

第4章：有限責任（Limited Liability）

本章分析使股東、董事和公司失去有限責任的規則。它強調，獨立人格十分穩固，而有限責任則較為微妙；揭開公司面紗僅限於極其罕見的“規避”情形，對濫用的處理是修改有限責任，而不是無視人格。

第5章：公司行為（Corporate Actions）

本章評價把自然人的行為歸屬於公司的規則，認為它們證明公司法是為組織而設計的。本章認為，把公司視為實在實體，也有助於解釋公司刑事責任：公司通過習慣和程式行動，使其獨立於個人，並可能導致應受譴責的行為。

第6章：組織框架（The Organizational Framework）

本章評估《公司法》如何為董事、股東、審計師和公司秘書創設角色，把章程事項交給股東，並規定股東會議的強制性程式，而普通法允許一致的非正式決定推翻這些程式。本章還涉及英國《公司治理守則》對董事會決策的結構化。

第7章：董事的角色（The Role of the Directors）

董事的義務向公司承擔；股東是主要的間接受益者，但法律也納入債權人和更廣泛社會的利益。本章討論1986年《公司董事資格取消法》、《公司治理守則》、設計薪酬以使董事與股東或公司利益一致的缺陷，以及關於會計記錄和財務報告的義務。

第8章：股東的角色（The Role of the Shareholders）

股東任命並可罷免董事和審計師，並批准某些交易，因此英國公司法以股東為中心，但股東並不是董事或公司的委託人，其權利受到約束，以保護少數股東和債權人。本章還考察《管理守則》（Stewardship Code）和反射性損失原則。

第9章：執行（Enforcement）

本章區分董事義務的私人執行與公共執行。由於義務向公司承擔，是否訴訟由公司通過其正常程式決定，只有在該程式不能獨立於違法者運作時法院才會介入；針對獨立多數意志的派生訴訟很少成功。公法制裁主要附著於保護第三方的義務。

第10章：利益相關者（Stakeholders）

本章得出規範性結論：不能指望財務激勵服務於董事之外的利益；關於宗旨的宣告或考慮利益相關者的義務不大可能奏效；吸納非股東利益的最好辦法是納入公司的決策過程，例如《公司治理守則》建議的由員工中產生的董事。

第11章：結論（Conclusions）

最後一章總結實在實體理論如何解釋公司法：法律是發現而非創造組織，個體能動性可以改變社會結構，公司法支援組織的自主行動並分配角色，同時承認並非所有組織都是公司。

核心概念

第1–4章：理論、人格與責任

• 實在實體理論：認為組織是社會現象和自主行為者，公司法賦予其結構的觀點。
• 特許理論與合同理論：本書與自己的理論相對照的兩種對立說法。
• 獨立人格與有限責任：人格是對組織問題的解決方案；有限責任是更微妙的規則，會被修改而不是被刺破。
• 越權與宗旨：曾受限制、現在無限的能力，以及關於公司宗旨的爭論。

第5–9章：行為、角色與執行

• 歸屬：人的行為如何成為公司的行為，包括在犯罪中。
• 組織框架：董事、股東、審計師和秘書的法定角色與程式。
• 董事義務與股東權力：向公司承擔的義務，以及受約束但舉足輕重的股東角色。
• 私人與公共執行：派生訴訟與公法制裁。

第10–11章：利益相關者與結論

• 利益的整合：把利益相關者納入決策，而不是納入董事義務。

評析

優點

• 單一而一貫的理論。 每一章都把實在實體的想法應用於不同領域，使這部公司法著作異常連貫。
• 實證與規範兼顧。 它聲稱解釋現行法，同時用該理論評價關於宗旨、薪酬和利益相關者的提議。
• 關注現行制度。 除了《公司法》和判例，也討論《公司治理守則》、《管理守則》和《董事資格取消法》。
• 緊湊。 約270頁十一章，理論在開篇章節引入。

侷限

• 是論題式著作而非教科書。 它不繫統論述公司法的所有主題，並假定讀者瞭解基本規則。
• 有爭議的理論。 該理論與合同及特許理論相對立，偏好後者的讀者需要權衡其論證。
• 有些主題篇幅很少。 關於能力的第3章和關於利益相關者的第10章只有幾頁。
• 2021年的快照。 後來的改革不在書中。

在課程中的定位

這是公司法書單中偏理論的高階著作。迪格南與勞裡（Dignam and Lowry）的Company Law和Smith & Keenan's Company Law是闡述2006年《公司法》規則的教科書；芬奇（Finch）的Corporate Insolvency Law論述破產；古德與麥肯德里克（Goode and McKendrick）的On Commercial Law涵蓋商事交易。米歇勒（Micheler）的書則解釋這些規則為何呈現現在的形態。

宜在讀過教科書、熟悉規則之後閱讀，作為在一種理論之下整理它們的第二遍閱讀，也是撰寫關於公司人格和公司治理的論文的資料來源。

如何使用本書

本書面向瞭解基本公司法的學生，如高年級本科生或研究生，假定讀者熟悉2006年《公司法》以及關於人格和董事義務的主要判例。

先讀第1章，最後讀第11章，因為論證集中在這兩章。中間各章按順序閱讀：第2至5章關於公司本身，第6至9章關於其內部組織與執行，第10章是規範性的結論。讀時開啟一本教科書，並用本書所批評的基於合同的說法來檢驗這一理論。