憲法權利的全球模式

引用

Möller, K. (2012). The Global Model of Constitutional Rights. Oxford University Press.

章節概要

背景與論點

二戰以後，隨著憲法司法審查的成功，一種權利裁判的模式從歐洲傳播到世界許多地方。默勒稱之為全球模式。它有四個反覆出現的特徵：對什麼算作權利採取非常寬泛的態度（有時稱為「權利膨脹」），接受水平效力、積極義務以及日益增多的社會經濟權利，並運用權衡與比例原則來決定對權利的限制是否允許。美國是明顯的例外。

本書提出了它自稱對這一模式的首個實質性的道德性、重構性理論。它利用來自英國、歐洲人權法院、德國、加拿大、美國和南非的案例，論證這一模式建立在一種融貫的權利觀之上，該權利觀與關於司法審查、民主和權力分立的有吸引力的論述相契合。正文約210頁，在導論章之後分為兩部分。

第1章：憲法權利的全球模式

開篇一章描述全球模式，把它與權利只保護特別重要的利益這一傳統哲學觀點相對照，並交代隨後兩部分的安排。它還解釋美國的進路為何不同。

第一部分：權利的範圍

第一部分發展出一種關於權利保護什麼的理論，包含「消極自由與積極自由」「自主的兩種構想」和「自主權」幾章。默勒從熟悉的消極自由與積極自由的對比，走向個人自主的觀念，並區分了它的兩種構想：排除理由構想與受保護利益構想。接著，他為一項一般性的個人自主權辯護：一項對依行為人的自我理解而符合其利益的一切事物的權利。這項權利的功能是確保公共機關每一項給個人自主造成負擔的行為都需要正當化。這一部分還考察個人自主與平等、人的尊嚴、政治自主和民主正當性之間的關係。

第二部分：正當化的結構

第二部分提出一種關於對自主的負擔如何得到正當化的理論。先是一章討論這一理論的目標，隨後是處理自主利益之間衝突的「權衡」，以及闡述憲法法院所熟悉的審查步驟的「比例原則」：正當目的、適當性、必要性與狹義的權衡。全書以結論章、參考文獻和索引結束。

核心概念

第1章

• 憲法權利的全球模式：在許多法域中可見的權利範圍寬泛、水平效力、積極義務和比例審查的模式。
• 權利膨脹：權利擴充套件到非常廣泛的利益，作者把它看作需要解釋的特徵，而不是缺陷。

第一部分

• 個人自主：依照自己對生活的構想而生活的能力。
• 排除理由構想與受保護利益構想：理解自主保護包含什麼的兩種方式。
• 一般性的個人自主權：公共機關對一個人追求其利益所施加的任何負擔都需要正當化的主張。

第二部分

• 權衡：把相互衝突的自主利益彼此衡量。
• 比例原則：為干預權利提供正當性的結構化檢驗。
• 正當化階段：權利分析在範圍問題之後的第二步。

評析

優點

• 對一種普遍實踐的明確理論。 許多關於憲法權利的論述是從某一國家制度內部寫成的。本書從許多法域所見的實踐出發，提出一種統一的道德理論來解釋它。
• 對判例的豐富運用。 來自英國、歐洲人權法院、德國、加拿大、美國和南非的案例被用來檢驗理論，因此讀者既得到論證，也得到比較概覽。
• 清晰的兩部分設計。 範圍（權利保護什麼）與正當化（何時允許限制）的區分，對應於法院組織推理的方式，因此在閱讀判決時很有用。
• 把權利與民主聯絡起來。 出版社強調，這一理論與關於司法審查、民主和權力分立的論述相聯絡。

侷限

• 作為第一本書較難。 這是一部與哲學文獻對話的理論專著，文中反覆出現名字的作者包括拉茲和德沃金。它不是對任何一國法律的概述。
• 有爭議的核心主張。 一般性的自主權是一個有爭議的觀念，本書最好當作爭論中的一種立場來讀。接下來應讀批評權衡與寬泛權利的論著。
• 時間與取捨。 案例出自2012年之前，所選法域不包括亞洲、拉丁美洲和非洲的大部分地區。

在課程中的定位

人權法課程所含的主要是以英國為重點的書。艾莫斯的《Human Rights Law》和哈里斯、奧博伊爾、沃布里克的《Law of the European Convention on Human Rights》通過判例解釋公約權利和《人權法》，默勒則為這些判例中出現的比例推理提供理論。卡瓦納的《The Collaborative Constitution》是關於《人權法》之下權利如何得到保護的專著，可與默勒對司法審查和民主的論述相比較。格爾蒂的《Civil Liberties》《Liberty and Security》和《On Fantasy Island》，以及瓦克斯的《Privacy: A Very Short Introduction》，處理的是具體主題：公民自由的歷史、自由與安全的平衡、關於《人權法》的爭論和隱私。

宜在讀過一本關於某一權利文件的教科書之後再讀本書，使自己已熟悉比例原則的詞彙，當課程轉向權利裁判的結構時，把它當作理論上的伴讀。

如何使用本書

本書最適合法學和政治哲學的高年級本科生與研究生。需要熟悉《歐洲人權公約》或《人權法》之類的重要權利文件，並有一定的哲學論證經驗。

實用的閱讀計劃：

• 核心：第1章瞭解概貌，然後讀關於自主權、權衡和比例原則的各章，它們承載本書的主要主張。
• 配合案例：把比例原則一章與你自己法域的一份重要判決對照閱讀，用默勒的步驟檢驗判決的推理。
• 可選：關於消極自由與積極自由以及自主的兩種構想的章節，瞭解哲學背景的讀者可以略讀。
• 之後：讀一篇關於比例原則的批評性論述，檢驗這一論證。