侵权法

引用

McBride, N. J., & Bagshaw, R. (2018). Tort Law (6th ed.). Pearson Education Limited. Longman Law Series.

章节概要

进路

两位作者把侵权法呈现为一个有可辨识的原则内核的法律领域：它确定我们无须任何特别安排就对他人享有哪些基本权利，以及这些权利被侵犯时可获得什么救济。第六版前言针对纽伯格勋爵（Lord Neuberger）关于侵权案件宜由政策因素裁断的看法为这一观点辩护，并说明全书由38章精简为32章，篇幅缩短约百分之十。各章以学习目标开头，以延伸阅读收尾。

第1章：基础（The basics）

本章通过 Donoghue v Stevenson 阐明侵权法的功能，厘清“权利”的不同含义，概览侵权行为的种类以及侵权是一种民事不法行为的观念。书中把损失补偿模式和剩余不法行为模式这两种对立观点与作者自己的观点并列，然后说明侵权法与人权、合同、衡平法、制定法、刑法、财产法和严格责任的关系。最后谈到保险、谁最终为侵权法买单，以及题为“作为外国的侵权法”的一节。

第2章：对人身的侵害（Trespass to the person）

处理行为要件与过错要件、同意、紧急避险、法定授权、错误与救济。

第3至9章：过失

• 第3章 过失之诉（Claims in negligence）： 基础、过失与故意、过失与其他不法行为，以及过失的救济。
• 第4章 注意义务：导论（Duty of care: introduction）： 注意义务的检验标准和考虑因素、对注意义务的怀疑论，以及风险与损害。
• 第5章 注意义务：作为（Duty of care: acts）： 人身伤害、精神疾病、纯粹的精神痛苦、财产损害，以及依 Hedley Byrne 原则处理的纯粹经济损失及其疑难案件。
• 第6章 注意义务：不作为（Duty of care: omissions）： 产生作为义务的情形，包括承担责任、制造危险、控制、占有人、出租人、雇主、受托保管人、承运人和儿童照管人。
• 第7章 违反义务（Breach of duty）： 客观性、权衡、通行做法、通过他人的违反以及证明。
• 第8章 因果关系（Causation）： “若非”检验、可分与不可分损害、证据困难（包括 Fairchild 例外和丧失机会）、过度决定、巧合以及因果链的中断。
• 第9章 可诉性（Actionability）： 损害的远隔性、义务的范围、SAAMCO 原则、错误怀孕、减损和公共政策。

第10至15章：场所、产品、土地与财产

• 第10章 占有人责任（Occupiers' liability）： 依1957年和1984年《占有人责任法》。
• 第11章 产品责任（Product liability）： 产品、缺陷、被告、损害、抗辩与救济。
• 第12章 侵入土地（Trespass to land） 与 第13章 私人妨害（Private nuisance）： 各自的实施方式、抗辩、起诉资格与救济。
• 第14章 危险物的严格责任（Strict liability for dangerous things）： Rylands v Fletcher 规则与危险动物。
• 第15章 对动产的侵权（Torts to personal property）。

第16至21章：名誉、隐私及其他侵权

• 第16章 诽谤（Defamation）： 何谓诽谤性、公布、真实、诚实意见和公共利益等抗辩、救济与改革。
• 第17章 侵犯隐私、骚扰与虐待（Invasion of privacy, harassment and abuse）： 滥用私人信息、1997年《禁止骚扰法》与 Wilkinson v Downton。
• 第18章 违反法定义务（Breach of statutory duty）；第19章 公共妨害（Public nuisance）；第20章 经济侵权（The economic torts）；第21章 滥用权力或地位（Abuse of power or position）（包括恶意起诉和公职不当行为）。

第22至29章：抗辩与救济

• 第22章 抗辩（Defences）： 行为能力、豁免、自愿承担风险、排除责任、不法性、时效和与有过失。
• 第23至26章： 补偿性损害赔偿、加重与惩罚性赔偿、剥夺所得与许可费赔偿、名义与彰显性赔偿。
• 第27章 禁令（Injunctions）。
• 第28章 非正常死亡之诉（Wrongful death claims）；第29章 其他第三方请求（Other third-party claims）。

第30至32章：为他人负责与补偿制度

• 第30章 帮助者责任（Accessory liability） 与 第31章 替代责任（Vicarious liability）： 谁是雇员、雇佣过程、非雇员及该学说的理论。
• 第32章 损失补偿制度（Loss compensation schemes）： 此类制度的特征、四个例子及评价。

核心概念

第1–2章

• 基本权利：侵权法自动赋予我们对他人享有的权利，作者将其视为全书的主题。
• 损失补偿模式与剩余不法行为模式：关于侵权法的两种对立观点，作者把它们当作自己观点之外的另一些选择来讨论。
• 权利与义务的相关性：对他人享有的权利与该人的义务是一枚硬币的两面。

第3–9章

• 注意义务：被告是否负有谨慎行事的法律义务，对作为、不作为和经济损失的检验各不相同。
• 因果关系与可诉性：“若非”检验及其例外，以及可赔偿损失的界限，如远隔性与义务范围。

第10–21章与第30–31章

• 严格责任：产品、危险物和替代责任中不以过错为要件的责任。
• 保护土地、名誉与隐私的侵权：各有独立的诉因和抗辩。

第22–29章与第32章

• 补偿性与非补偿性损害赔偿：各类救济的目的与计算方法。
• 损失补偿制度：补偿伤害的侵权法之外的替代途径。

评析

优点

• 统一的论述。 前言和第1章论证侵权法是一组连贯的基本权利，后面各章把这一思路应用于每一种侵权，使读者有了整理庞大学科的框架。
• 精简而完整。 第六版削减了6章、约百分之十的篇幅，同时表示叙述仍然完整，包括隐私、替代责任和不法性方面的新近发展。
• 教学辅助。 各章以学习目标开头，以延伸阅读结尾，书末有问题索引；第1章对相互竞争的理论有批判性讨论。
• 坦率面对有争议的法律。 前言指出了作者认为含混的近期判决，如关于替代责任和公共机构责任的判决，而不是把它们当作定论。

局限

• 特定的理论立场。 作者把以损失补偿或政策因素为主的解释放在一边，转而采取自己的解释，所以想要中立的理论综述的读者需要补充阅读。
• 英格兰和威尔士。 案例和制定法属于英国法，前言也围绕英国的发展写成。
• 仍然篇幅较大。 即使削减之后，全书仍有32章，前言自己也提到构成正文的数百页，初读时可能感到沉重。
• 受版本所限。 本书陈述的是截至2017年的法律；之后的判例和立法需要另行核对。

在课程中的定位

本书是这份书单上几部通用侵权法教科书之一。Horsey 与 Rackley 的 Tort Law、Lunney 等人的 Tort Law: Text and Materials、Markesinis and Deakin's Tort Law、Street on Torts 以及 Winfield and Jolowicz on Tort 涵盖相同的教义领域，只是篇幅不同，评论和摘录的多少各异。McBride 与 Bagshaw 的特点在于单一组织观点的清晰，以及对规则的直接陈述。

若要专门深入，书单中有讲诽谤的 Gatley on Libel and Slander，有论证侵权最好理解为权利之法的专著、Stevens 的 Torts and Rights（这一主题在本书第1章中也有体现），以及从补偿制度角度出发的 Cane 与 Goudkamp 的 Atiyah's Accidents, Compensation and the Law，本书在第32章中也涉及这一视角。

如何使用本书

本书面向侵权法的本科生和研究生，是主教材而非补充读物。第1章解释了民事不法行为和合同等基本术语，因此无须事先学过侵权法。

先读第1章，因为其余部分依赖它的术语。然后按教学大纲推进：第3至9章是过失的核心，第22和23章关于抗辩和补偿性赔偿，贯穿所有侵权。具体侵权（第10至21章）视大纲需要选读，替代责任和补偿制度视角则读第30至32章。把每章开头的学习目标当作核对清单，论文题目可顺着延伸阅读去找，并且由于本书陈述的是2017年的法律，引用任何规则前都应核对现行判例。